【案情】
 
　　日前，A市某食品藥品監(jiān)管部門執(zhí)法人員對轄區(qū)內(nèi)食品企業(yè)開展執(zhí)法檢查，發(fā)現(xiàn)個別企業(yè)打“擦邊球”，存在超許可類別范圍生產(chǎn)食品的行為，如甲食品企業(yè)生產(chǎn)許可證核準(zhǔn)的類別為水產(chǎn)品，但實際生產(chǎn)產(chǎn)品除了龍蝦、魷魚、醉蟹等水產(chǎn)品外，還有熟制豬爪等肉制品。毋庸置疑，甲企業(yè)生產(chǎn)肉制品超過了許可的食品類別范圍。
 
　　【分歧】
 
　　對于甲企業(yè)的這一行為如何定性處理，執(zhí)法人員存在兩種意見。
 
　　種意見認為，甲企業(yè)超出許可類別范圍生產(chǎn)食品的行為，首先應(yīng)當(dāng)定性為“未取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動”，依據(jù)《食品安全法》百二十二條，沒收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品，以及用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品，并給予罰款。
 
　　第二種意見認為，該行為違反了2015年10月1日起施行的《食品生產(chǎn)許可管理辦法》（以下簡稱《辦法》）第三十二條“食品生產(chǎn)許可證有效期內(nèi)，現(xiàn)有工藝設(shè)備布局和工藝流程、主要生產(chǎn)設(shè)備設(shè)施、食品類別等事項發(fā)生變化，需要變更食品生產(chǎn)許可證載明的許可事項的，食品生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)在變化后10個工作日內(nèi)向原發(fā)證的食品藥品監(jiān)督管理部門提出變更申請”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《食品生產(chǎn)許可管理辦法》第五十四條“違反本辦法第三十二條款規(guī)定，食品生產(chǎn)者工藝設(shè)備布局和工藝流程、主要生產(chǎn)設(shè)備設(shè)施、食品類別等事項發(fā)生變化，需要變更食品生產(chǎn)許可證載明的許可事項，未按規(guī)定申請變更的，由原發(fā)證的食品藥品監(jiān)督管理部門責(zé)令改正，給予警告；拒不改正的，處2000元以上1萬元以下罰款”的規(guī)定進行處理。
 
　　【評析】
 
　　《辦法》規(guī)定，食品生產(chǎn)許可實行“一企一證”原則，即同一個食品生產(chǎn)者從事食品生產(chǎn)活動，應(yīng)當(dāng)取得一個食品生產(chǎn)許可證。食品藥品監(jiān)管部門按照食品的風(fēng)險程度對食品生產(chǎn)實施分類許可。對生產(chǎn)多類別食品的，在生產(chǎn)許可證副本中予以注明?！掇k法》第十一條列出了申請食品生產(chǎn)許可的31個食品類別?！掇k法》強調(diào)，從事食品生產(chǎn)活動，應(yīng)當(dāng)依法取得食品生產(chǎn)許可。但哪些情形屬無證生產(chǎn)，沒有列舉。
 
　　不同類別的食品，原輔料的相關(guān)要求、生產(chǎn)工藝、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)、產(chǎn)品檢驗等都有所不同，食品企業(yè)超范圍生產(chǎn)食品，極易產(chǎn)生食品安全隱患。雖然食品生產(chǎn)許可實行“一企一證”，但這并不代表可以生產(chǎn)所有食品類別。
 
　　《辦法》與《食品安全法》對違法行為的定性是一致的，均將未取得食品生產(chǎn)許可從事食品生產(chǎn)活動的行為定性為違法行為?！掇k法》第五十四條是對違反許可證件管理所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任的規(guī)定。企業(yè)認為取得一張食品生產(chǎn)許可證就可生產(chǎn)其他類別食品，系對法律的錯誤理解。按照新修訂《食品安全法》及《辦法》的有關(guān)規(guī)定，超出食品生產(chǎn)許可證的許可范圍、未經(jīng)許可從事相應(yīng)生產(chǎn)的行為仍屬于未取得食品生產(chǎn)許可從事食品生產(chǎn)活動的違法行為。
 
　　2010年6月1日施行的《食品生產(chǎn)許可管理辦法》第三十條規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在食品生產(chǎn)許可的品種范圍內(nèi)從事食品生產(chǎn)活動，不得超出許可的品種范圍生產(chǎn)食品。第三十五條規(guī)定，違反本辦法第三十條等規(guī)定，按照《食品安全法》（此為修訂前的《食品安全法》）第八十四條規(guī)定處罰，即按照無證生產(chǎn)定性處罰。
 
　　從法律適用的延續(xù)性和新修訂《食品安全法》“嚴(yán)”字當(dāng)頭的立法宗旨看，修訂前的《食品安全法》和2010年6月1日起施行的《食品生產(chǎn)許可管理辦法》將超出許可類別范圍生產(chǎn)食品作為未經(jīng)許可從事食品生產(chǎn)活動的一種情形予以處罰，修訂后的《食品安全法》及《食品生產(chǎn)許可管理辦法》沒有理由將處罰適用的情形作縮小解釋，減輕違法者超出許可范圍生產(chǎn)食品的法律責(zé)任。
 
　　因此，筆者同意甲企業(yè)生產(chǎn)肉制品的行為按種意見進行處理，即對超范圍生產(chǎn)食品行為按無證生產(chǎn)進行處罰。