“拍黃瓜”拍出的行政處罰

據媒體報道，近期合肥多家餐館因未取得冷食類食品經營資質售賣涼菜被罰款，并沖上熱搜。其中，包河區(qū)王良才酸菜魚望湖城店因無資質在外賣平臺上售賣涼拌黃瓜，被處以5000元罰款；廬陽區(qū)又馳餐飲店也因在網上銷售涼拌黃瓜被罰款5000元。在合肥之外，也有餐飲店老板反映，稱自己在店內“拍黃瓜”做涼菜被市場監(jiān)管部門處罰5000元。

此外，在池州網站論壇上也有餐飲店網友反映，稱其在店內“拍黃瓜”做涼菜被市場監(jiān)管部門處罰5000元。“我在九華山山下開了一家小飯店，一間門面太小，沒辦法做起了外賣，誰知道開業(yè)一個多月就被舉報‘拍黃瓜’。”

根據飯店管理人員稱，該店因此事被舉報后被青陽市場監(jiān)督局處以警告，但此后舉報人繼續(xù)向池州市場監(jiān)督局舉報，最終青陽縣市場監(jiān)督局依法對該飯店處以罰款5000元。

“拍黃瓜”的官方解疑釋法

針對“拍黃瓜”等涼菜這類超范圍經營如何處罰的問題，早在2021年6月，國家市場監(jiān)管總局就曾在官方網站公眾留言中有回答過相關提問。有餐飲從業(yè)人員提問留言，“本人開了一家餐飲店，已經取得食品經營許可證，但是經營范圍沒有冷食類食品制售，但是在銷售‘拍黃瓜’涼菜”。就在詢問這種行為會被以何種處罰。

國家市場監(jiān)管總局執(zhí)法稽查局回應稱，“根據《餐飲服務食品安全操作規(guī)范》的有關規(guī)定，‘下列加工制作既可在專間也可在專用操作區(qū)內進行：a)備餐，b)現榨果蔬汁、果蔬拼盤等的加工制作，c)僅加工制作植物性冷食類食品（不含非發(fā)酵豆制品）；對預包裝食品進行拆封、裝盤、調味等簡單加工制作后即供應的；調制供消費者直接食用的調味料?！簿褪钦f從安全性角度，僅加工制作植物類冷食類食品無需專間，可以在潔凈的專用操作區(qū)內進行。

按照《中華人民共和國行政處罰法》有關規(guī)定：‘違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰’。與此同時，‘對當事人的違法行為依法不予行政處罰的，行政機關應當對當事人進行教育?！?/span>

職業(yè)打假盯上了“拍黃瓜”

在安徽池州的案例中，多名舉報人均未被認定為為職業(yè)打假人，但在山東濰坊安丘市的一個案例中，就發(fā)生過一名“消費者”一天下單外賣16次，第二天便舉報這16家商戶未取得經營冷食類食品許可、超范圍違法經營冷食類食品，從而通過投訴或舉報路徑獲取賠償或獎勵。具體來看，根據2021年12月發(fā)布的一份安丘市人民政府駁回行政復議申請決定書，于某某住址位于山東省濱州市。

根據官方公開的信息顯示，該職業(yè)打假人2021年7月12日通過某APP訂購了16家商戶的不同產品至兩家酒店，但其本人并未入住這兩家，且沒有際消費這16家所訂購的外賣產品，并于第2日通過郵箱向該地市場監(jiān)督管理局舉報涉案16家商戶未取得經營冷食類食品許可、超范圍違法經營冷食類食品事宜，并要求按《食品藥品違法行為舉報獎勵實施辦法》獲得獎勵。

實事求是，柔性執(zhí)法

該地市場監(jiān)督管理局在處理該案時，認為涉案16家商戶違法行為輕微并及時改正且未造成危害后果，作出不予立案的決定，但該職業(yè)打假人不服被處理結果告知書，并提起行政復議，隨后行政復議機構駁回了其行政復議的申請。

事后監(jiān)管部門表示：“涉事單位的違法行為明顯輕微，銷售價格均在20元左右，我局在調查過程中其主動下架產品，責令改正和主動改正均為及時改正。如果按《食品安全法》處以5萬元的處罰，明顯與過罰相當的立法精神不符，處罰過重，加重其生活困難?！?/span>

硬件缺失，意識淡薄

近期因無證制售拍黃瓜被罰之所以爆火，并不是罰款金額多少，而是為什么許多餐館被罰，且絕大多數消費者覺得這是“非法執(zhí)法行為”。

這里就要說到，為何我國法律要規(guī)定食品經營必須要獲得行政許可。這是因為冷食類食品通常指的是無需再加熱，在常溫或者低溫狀態(tài)下即可食用的食品，含熟食鹵味、生食瓜果蔬菜、腌菜等。這類食品非常容易滋生細菌等微生物或蟲卵，一旦被人食用這樣的食品就有極大概率出現食物中毒或得寄生蟲病。

而熱食經過蒸煮炒炸等加熱工序，基本上可以殺滅微生物或蟲卵，食品安全風險相對較低。因此，我國食品安全法要求熱食、冷食必須分開制作，并對冷食類制售作出要有獨立的制作“專間”的要求和規(guī)定（一般面積不少于5平方米，具備二次更衣洗手消毒的設施、空氣消毒設備等）。

但是，這樣一個符合規(guī)定的“專間”不僅需要不少投入，而現實中很多小型餐飲店或拿不出這筆錢或不愿意下本錢，幾乎都沒有設置此類“專間”。在缺乏這個必須條件下，很多餐飲經營者根本就無法獲得冷食類食品制售的資質，一旦私下制售冷食，即可判為違法行為。

尤其需要注意的是，如果餐飲店在無行政許可的情況下通過網絡外賣平臺銷售冷食類食品，則不適用“柔性”處理原則，因為外賣銷售冷食類食品多了運輸環(huán)節(jié)，這使得食品安全風險大大增加。

按照《網絡食品安全違法行為查處辦法》的規(guī)定，入網食品生產經營者未依法取得食品生產經營許可超范圍經營食品的，貨值金額不足一萬元的，將面臨5萬元以上10萬元以下的罰款；貨值金額一萬元以上的，可處貨值金額10倍以上20倍以下的罰款。

作者簡介：

Martin.Yu，食品科技工作者、營養(yǎng)師，長期負責特殊食品研發(fā)工作，主要方向為：FSMP、益生菌、特膳食品。